洗錢犯罪又現(xiàn)新手段。近日，最高人民檢察院、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布6起懲治洗錢犯罪典型案例。其中一起利用比特幣跨境洗錢案，更是引起業(yè)內(nèi)廣泛關(guān)注。央行在發(fā)布此案時稱，利用虛擬幣跨境兌換，將犯罪所得及收益轉(zhuǎn)換成境外法定貨幣或財(cái)產(chǎn)，是洗錢犯罪的新手段。

一邊是比特幣的“罪與罰”，另一邊卻是比特幣價格的不斷飆升。今年以來，比特幣價格一度沖破6萬美元關(guān)口，隨后又從6萬美元巔峰跌回到5萬美元附近，其暴漲暴跌的走勢足以令很多人心驚膽戰(zhàn)，就連不少業(yè)內(nèi)人士也紛紛大呼“看不懂！”

對于普通投資者來說，比特幣是否具有投資價值、潛在風(fēng)險(xiǎn)與多大，在司法實(shí)踐中又呈現(xiàn)出怎樣的特點(diǎn)？為此，《證券日報(bào)》記者專訪了北京大成律師事務(wù)所合伙人、中國銀行(601988,股吧)法學(xué)研究會理事肖颯，從法律角度對比特幣予以解析。

《證券日報(bào)》：在我國買賣、炒作比特幣等虛擬幣，以及買賣礦機(jī)，是否屬于違法行為？

肖颯：目前持有比特幣在我國是合法的。金融監(jiān)管規(guī)定、司法實(shí)踐均認(rèn)可比特幣是合法的“虛擬商品”，但不具有與貨幣等同的法律地位，不能且不應(yīng)作為貨幣在市場上流通使用。

關(guān)于對比特幣的買賣、炒幣行為是否屬于合法行為，在法律實(shí)踐中可以從兩個層面來看。一是個人偶發(fā)行為，是合法的；二是以交換比特幣為業(yè)，可能會涉嫌非法經(jīng)營罪。打擊非法經(jīng)營罪，保護(hù)的是市場經(jīng)濟(jì)秩序。由此可見，判斷是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，重要前提是有沒有違反相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)管理法規(guī)。一些以兌換比特幣為業(yè)，賺取差價、造成客戶重大損失、引起嚴(yán)重后果的行為，不能排除按照刑法第225條第4項(xiàng)“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”報(bào)到最高法院，最終以“個案批復(fù)”的形式確定該行為構(gòu)成犯罪的可能。

對于非比特幣類虛擬幣，就現(xiàn)有案件來看，司法機(jī)關(guān)對其他一些主流幣或ICO、STO而來的虛擬幣，法律界的認(rèn)識趨于同頻，即認(rèn)定為“非財(cái)物”。也就是說，買賣非比特幣類虛擬幣在我國司法實(shí)踐中并不認(rèn)為“該類虛擬幣是財(cái)物”，也并非買賣就是違法行為，只是不受法律保護(hù)而已。但在一些案件中，可能會被認(rèn)定為非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。因此，投資者涉及其他虛擬幣面臨的財(cái)產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)和合同風(fēng)險(xiǎn)相對會更大。

我國法律、行政法規(guī)并未禁止比特幣挖礦機(jī)的買賣。杭州互聯(lián)網(wǎng)法院在2018年審理的國內(nèi)首例比特幣礦機(jī)買賣糾紛案，也確認(rèn)了買賣比特幣礦機(jī)合同的合法性。

《證券日報(bào)》：伴隨比特幣價格不斷飆升，涉及比特幣的相關(guān)法律案件是否有增加趨勢？司法實(shí)踐中對該類案件普遍判決情況如何？

肖颯：從中國裁判文書網(wǎng)公布的判決情況來看，涉及比特幣的相關(guān)法律案件，無論是刑事或是民事案件，都呈現(xiàn)逐年上升趨勢，預(yù)計(jì)未來幾年涉幣案件還會繼續(xù)增加。

但從目前司法實(shí)踐來看，投資者對包括比特幣在內(nèi)的虛擬幣相關(guān)法律規(guī)范的認(rèn)知有限，風(fēng)險(xiǎn)防控意識低，該類案件呈現(xiàn)維權(quán)周期長、成本高的特點(diǎn)。我近期處理的一個礦機(jī)失竊案例中，雖然國內(nèi)已有判例，認(rèn)定礦機(jī)托管合同的法律效力（如（2019）鄂0111民初3929號民事判決書），但類似案件提起民事訴訟涉及的難題仍非常多。例如，如何進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全？保全后，訴訟終結(jié)前的挖礦收益放到哪里？取回礦機(jī)后，期間收益能否主張？如能主張，可否以法定貨幣支付？這些都是維權(quán)中可能涉及的問題?？梢哉f，無論是刑事還是民事案件，在實(shí)際案例中均存在較多難點(diǎn)。

《證券日報(bào)》：在比特幣相關(guān)案件中，盜竊類案件是否普遍存在？

肖颯：竊取比特幣類案件，目前大量存在。從刑事判決情況看，竊取比特幣的刑法定性主要有兩種觀點(diǎn)：一種是將比特幣認(rèn)定為財(cái)產(chǎn)，符合刑法盜竊罪構(gòu)成要件的，構(gòu)成盜竊罪；另一種是認(rèn)為比特幣是一種數(shù)據(jù)，竊取比特幣構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪。

據(jù)中國裁判文書網(wǎng)信息顯示，涉比特幣案例從2014年11月份起至2021年3月22日共發(fā)生超過2300件，刑事、民事案件的占比相當(dāng)。從案由來看，在比特幣涉刑案件中，盜竊罪占比過半，其他罪名包括集資詐騙罪、詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、敲詐勒索罪、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪等，這些罪名都是公訴案件，公安機(jī)關(guān)可以立案受理。在民事案件中，最多的是買賣合同糾紛案件，其次是投資理財(cái)合同糾紛、侵權(quán)糾紛和不當(dāng)?shù)美m紛。

《證券日報(bào)》：比特幣是否適合普通投資者投資？買賣比特幣礦機(jī)，具有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？

肖颯：監(jiān)管層一直通過各種形式提示相關(guān)投資的風(fēng)險(xiǎn)性。從法律地位來看，比特幣的投資人無法像在場內(nèi)交易證券一樣，得到各類金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)和法律規(guī)范的保護(hù)，僅能通過《民法典》《刑法》等獲得原則性保護(hù)，而且維權(quán)成本高、周期長。如果未來《人民銀行法》修訂，對法定數(shù)字貨幣與比特幣的交易進(jìn)行限制或禁止，比特幣的投資風(fēng)險(xiǎn)可能會增加。

銷售比特幣礦機(jī)存在一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。一是反洗錢風(fēng)險(xiǎn)。市場上有些礦機(jī)廠商在出售礦機(jī)時，所收取的對價并不限于人民幣，比特幣、以太坊（ETH）、泰達(dá)幣（USDT）或其他虛擬貨幣都在接受范圍內(nèi)。盡管目前中國現(xiàn)行有效的法律法規(guī)中沒有規(guī)定礦機(jī)生產(chǎn)商必須承擔(dān)反洗錢義務(wù)，但與虛擬幣相關(guān)的反洗錢問題始終在監(jiān)管部門的視線范圍內(nèi)。

二是專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。礦機(jī)生產(chǎn)商屬于芯片制造業(yè)，因此涉及大量專利問題，若明知銷售的比特幣礦機(jī)侵犯專利權(quán)卻仍然參與銷售，可能會違反《專利法》第十一條第一款的規(guī)定，構(gòu)成對權(quán)利人專利權(quán)的侵犯。

三是稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。一些礦機(jī)廠商在銷售礦機(jī)時會接受比特幣支付，可能會引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。比如，該怎樣計(jì)算收入、如何申報(bào)稅款？如果處理不當(dāng)，就可能遭到稅收監(jiān)管部門的質(zhì)疑和審查。